我們?nèi)粘L幚泶罅康脑V訟、非訴案件,具體案件形形色色,但回頭看來,存在著案件辦理的一般性邏輯。這是從案件的一般性特點出發(fā),更是從怎樣將此類案件辦理達到預(yù)期甚至超越預(yù)期的角度考慮。
一、借力思維
在社會分工極致化的當(dāng)下,是不可能一個專業(yè)方向解決所有問題的。這看似是專業(yè)化的局限,但從更高的維度以及更廣的視角看,反而是專業(yè)化發(fā)展的必然結(jié)果以及要求。相對復(fù)雜業(yè)務(wù)來講,需要各個部分的專業(yè)人士介入,才能獲得更為有效以及可行的方案。律師業(yè)務(wù)中如何選擇其他專業(yè)人員介入,或者如何借助其他專業(yè)人士的力量也是業(yè)務(wù)取得預(yù)期的重要一環(huán)。就建工案件來講,如何借助司法鑒定機構(gòu)的力量來解決問題就極為關(guān)鍵,我們認為,司法鑒定的取舍與掌握事關(guān)工程案件的成敗,這絕不是虛言。
就工程案件來講,導(dǎo)入司法訴訟程序的大多數(shù)是存在爭議,而此類案件爭議問題多在價格、質(zhì)量、工程量等專業(yè)問題上,單獨依靠裁判者是難以解決該類問題的,絕大部分會導(dǎo)入司法鑒定程序;另一方面,就建工專業(yè)律師來講,需要吃透案件、把握案件過程、預(yù)判以及引導(dǎo)案件結(jié)果,也必須掌握司法鑒定在建工案件爭議解決過程中的使用。如果掌握的好,一定會取得意想不到的效果。
第一,就一般性建工案件來講,需要在庭前研判鑒定的必要性、可能性以及風(fēng)險,進而提前引導(dǎo)或者對抗;
第二,在訴訟過程中應(yīng)當(dāng)把握鑒定的選擇、事項以及方法,以確保整個鑒定過程可控;
第三,在鑒定過程中,應(yīng)當(dāng)控制鑒材的提交、現(xiàn)場的勘察、異議的及時解決等,以把控鑒定風(fēng)險;
第四,在鑒定結(jié)果作出后,第一時間結(jié)合其他項目等人員意見,及時進行異議以及質(zhì)證,抓住程序權(quán)利;
第五,建工案件在二審階段,更要研判原始是否鑒定的問題,鑒定本身的問題以及二審是否鑒定的問題,如此才能夠最大程度貼合到此類案件的特性以及核心。
二、立場思維
事實本無差別,尤其對于案件事實或者訴訟過程中的法律事實而言。如無立場而言,我相信各方對于事實能夠達到一致意見。但就是給予成長環(huán)境、教育背景、自身認知以及利益等原因,導(dǎo)致我們每個人有著不同的出發(fā)點或者叫立場,最終產(chǎn)生不一樣的認識甚至爭議。尤其訴訟過程中,爭議在所難免,因爭議而產(chǎn)生訴訟案件,此種情況下需要解決問題或者是達到當(dāng)事人訴請或者答辯,這就需要關(guān)注各方的立場,如此既能夠理性對待,還能夠做出更為實際的判斷。
就代理律師來講:
首先,需要關(guān)注代理當(dāng)事人的立場,這不僅是與當(dāng)事人共情的基礎(chǔ),也是案件獲得以及代理風(fēng)險防范的基礎(chǔ);
其次,需要關(guān)注對方當(dāng)事人以及其他當(dāng)事人的立場,如此剖析其之所以起訴、答辯以及陳述的原來,或者說原因條件,如此極可能推翻、也可能說服,更可能求統(tǒng)一調(diào)解;
再次,就訴訟律師來講,就不得不時刻關(guān)注裁判者的立場,法律的、風(fēng)險的甚至其他層面的,如此才能夠達到順水推舟,水到渠成;
最后,就工程案件來講,需要關(guān)注第三方機構(gòu)的立場,從收費的、風(fēng)險的及口碑的角度考慮,便能夠解決司法鑒定過程中的大部分問題。
三、目的思維
凡事都有目標,沒有目標則可能一片混亂,不成系統(tǒng),更不可能取得怎樣的好的效果。訴訟往往是目標最明確的,因為借助程序法的邏輯整個訴訟過程就是按照訴訟目標推進,通過訴訟過程實現(xiàn)訴訟請求。但是這里的目的不應(yīng)當(dāng)局限于訴訟的,而應(yīng)當(dāng)提前或者升級到問題解決的、全局的目的,如此就能夠在每個階段做更加清晰以及理性的選擇和判斷。
到更一般性的維度上,目的性思維實際上與本質(zhì)性思維是一體兩面的東西。只有在確定目標時考慮事情、問題的本質(zhì),此目標才是科學(xué)的,可實現(xiàn)的;只有的在看到本質(zhì)時運用目的思維,此處的本質(zhì)也才是具有價值的,可實踐并實現(xiàn)的。
我們在一般矛盾以及訴訟案件的解決中來看,看似選擇了一定的程序,但是過程中不關(guān)注根本目的,不理解事件本質(zhì)的情況和主體很普遍,如此導(dǎo)致一些本身較為簡單的問題變得異常復(fù)雜,也讓可以簡單處理的爭議一拖再拖,各方損失都進一步加大。這就要求我們在此類案件的處理全過程中(包括籌劃以及復(fù)盤),時刻關(guān)注問題的本質(zhì)以及自我主體的目的,如此簡單清晰,很多問題迎刃而解。
四、發(fā)展思維
世間的一切都是無時無刻變化的,發(fā)展的,很多事實、材料以及主體也都在無時無刻變化著,或存在或消亡,或有利或失敗。如果不能從發(fā)展的角度看問題,則所有決策必然跟不上趨勢;不能以發(fā)展的角度解決問題,則每一次決策都可能被動,終將在競爭中落敗,最終被趨勢淘汰。這是一般性的道理,也是規(guī)律,不以我們的意志轉(zhuǎn)移。
訴訟案件的辦理如此,建工案件的辦理更是如此。尤其相對于復(fù)雜的需要較長的一個周期解決的建工案件來講。對于實際施工人案件,就需要并知曉近些年來對于實際施工人權(quán)利的保護邏輯以及角度的變化,進而調(diào)整掌握訴訟的節(jié)奏;對于一般起訴案件來講,就需要看到當(dāng)前整個行業(yè)的變化以及回收問題,進而考慮和安排訴訟結(jié)構(gòu)以及保全措施;就一審案件代理者來看,就需要關(guān)注此案可能的后續(xù)發(fā)展,做好基礎(chǔ)以及伏筆。就案件處理來看,也完全適合“人無遠慮必有近憂”的邏輯。
五、成長和復(fù)盤思維
每一個案件的辦理就律師業(yè)務(wù)來講,是創(chuàng)收也是業(yè)績。但就辦案律師而言,最為關(guān)鍵的是成長。這就好比上述論述的本質(zhì)一樣,我們的目的在于修煉,或者說體驗與成長。而案件代理就是極好的事上練的機會,絕對是一舉多得的事。如果案件代理過程能夠伴隨成長思維,即通過此類案件的代理能夠達到對于自我專業(yè)能力、溝通能力、統(tǒng)籌能力的鍛煉與提升。長此以往,案件的效果、口碑、收入定然水到渠成,能夠達到不爭而莫知與之爭的程度。
每件事情都是獨立的或者是片段化的,看似毫無關(guān)聯(lián)的。但實際每件事又是串聯(lián)的,系統(tǒng)的,甚至互為因果的。而我們無論專業(yè)能力的提升還是自身認識的提升都必須(而不是需要) 根據(jù)以往的經(jīng)歷案件進行復(fù)盤總結(jié),進而提煉以及掌握事情、案件處理的一般性邏輯,就如同當(dāng)前正在做的一樣。就成長來看,一個善于總結(jié)的律師辦理幾件案件效果大于不善于總結(jié)的人辦理幾十上百件案件。這對于其他事情一樣通用。如果能在總結(jié)的基礎(chǔ)上掌握一般規(guī)律,不斷創(chuàng)新又勇往直前,如此定然是具備了一飛沖天的可能的。
六、經(jīng)濟思維
就案件屬性來講,建工項目無非是社會經(jīng)濟的一環(huán),建工案件也無非是民商事案件的一類,而訴訟過程無非是幫助解決民事糾紛的一個環(huán)節(jié)而已。如此而言,蔣工案件的辦理一定需要掌握并考慮案件本身對于當(dāng)事人的經(jīng)濟價值以及經(jīng)濟后果。如此不經(jīng)便于更深的理解爭議本身,還有利于更好的解決問題。
就律師工作來講,每個案件屬于對外業(yè)務(wù),這就要求既要關(guān)注案件本身,還需要關(guān)注案件的結(jié)構(gòu)與律師服務(wù)合同的關(guān)聯(lián)性以及費用的結(jié)構(gòu)。好的收費結(jié)構(gòu)能夠促成案件取得好的結(jié)果,相反,收費結(jié)果與案件結(jié)果不匹配,則大概率導(dǎo)致律師以及當(dāng)事人都產(chǎn)生更大的損失。
就案件以及大部分的事情來講,是存在一般性邏輯思維的,這是源于大量積累后的總結(jié),這也是往后工作的指導(dǎo)和規(guī)律;但社會千姿百態(tài),豐富多彩,注定是總結(jié)不出一般規(guī)律的,這就更要求我們發(fā)揮生命的無窮創(chuàng)造力、偉大的意志力,勇往直前。